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簽訂工程合同應(yīng)當(dāng)注意哪些問(wèn)題?出現(xiàn)糾紛怎么取證?

來(lái)源:河南煥廷律師事務(wù)所 作者:馬驍 發(fā)表時(shí)間:2017-01-04 閱讀數(shù):

工程合同糾紛

一、如何審查工程合同

建筑工程過(guò)程復(fù)雜,建筑工程合同對(duì)于大部分人來(lái)說(shuō),都不能全部看懂,本文整理簽訂工程合同應(yīng)注意的幾點(diǎn)內(nèi)容,希望給大家提供幫助。

1、審查承包方主體資格

《關(guān)于審理建筑工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》中規(guī)定有下列情形的,合同認(rèn)定為無(wú)效:

  (1)承包人未取得建設(shè)施工企業(yè)資質(zhì)或超越資質(zhì)等級(jí)的;

 。2)沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;

 。3)建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未進(jìn)行招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的;

  (4)承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的;

 。5)承包人違法分包建設(shè)工程的。

2、工程承包范圍的審查

  整體比較簡(jiǎn)潔;注明與招投標(biāo)文件、發(fā)包圖紙、工程量清單內(nèi)容一致。包括:土建工程、給排水工程、電氣工程、消火栓工程、消防噴淋工程、暖通工程、弱電工程(包括智能化系統(tǒng)預(yù)埋管、盒、箱殼部分)等。

3、審查監(jiān)理工程師、發(fā)包人派駐工程師權(quán)限的設(shè)置

對(duì)于可能引起工期順延、工程質(zhì)量、合同效力等重大變更的工程師指令,可以約定需要經(jīng)過(guò)發(fā)包人或承包人認(rèn)可后生效。

  (1)明確工程師授權(quán)范圍;

  (2)對(duì)于超越工程師授權(quán)范圍的,由發(fā)包方確認(rèn)。

4、審查安全文明施工的約定

 一般約定由承包方承擔(dān),但為保護(hù)承包方利益時(shí),可以約定一個(gè)兜底條款,如:因?yàn)榘l(fā)包方原因造成的安全文明施工問(wèn)題,由發(fā)包方承擔(dān)一切損失。

5、審查工期順延的約定

  (1)工期順延的原因,除規(guī)定不可抗力外,對(duì)于因工程內(nèi)容變更、工期增加、設(shè)計(jì)變更、工程款支付、政府指令(停水停電)、地下物等因素造成的工期順延,約定標(biāo)準(zhǔn)作為認(rèn)定是否構(gòu)成工期順延的依據(jù);

  (2)工期順延的程序性約定:承包方在一定時(shí)間內(nèi),書(shū)面報(bào)發(fā)包方認(rèn)可、監(jiān)理認(rèn)可?梢栽黾“視為”條款。

工程合同糾紛

6、注意審查合同價(jià)款一般有以下三種方式:

  (1)采用固定價(jià)格合同。注意約定合同價(jià)款中包括的風(fēng)險(xiǎn)范圍,如:“鋼材價(jià)格的市場(chǎng)變化(8%)”。
   注意風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用的計(jì)算方法,如:合同約定工程總價(jià)款包含全部工程量?jī)?nèi)容,承包人無(wú)論何種原因沒(méi)有列入單價(jià)或總價(jià)款中的工程,發(fā)包人都沒(méi)有增加支付的義務(wù),并認(rèn)為該項(xiàng)目已包含在總承包價(jià)款中。本工程竣工結(jié)算時(shí),只計(jì)算變更部分和材料價(jià)差調(diào)整部分,不再對(duì)報(bào)價(jià)書(shū)、標(biāo)底價(jià)及中標(biāo)價(jià)進(jìn)行重新核對(duì)。

  (2)采用可調(diào)價(jià)格合同。合同價(jià)款調(diào)整方法:招標(biāo)范圍以內(nèi)的工程量按實(shí)計(jì)算,定額計(jì)價(jià),稅前總價(jià)下浮。設(shè)計(jì)變更及現(xiàn)場(chǎng)簽證由總監(jiān)、發(fā)包人現(xiàn)場(chǎng)工程師共同認(rèn)可,施工期間工程變更或簽證調(diào)整單項(xiàng)XXX元以內(nèi)不予計(jì)取,XXX元以上單項(xiàng)的變更或簽證于竣工決算時(shí)調(diào)整,簽證、變更的工程量按專項(xiàng)條款所規(guī)定的相應(yīng)下浮率下浮。

 (3)采用成本加酬金合同。

7、注意審查工程進(jìn)度款支付方式

 (1)方式:節(jié)點(diǎn)形象進(jìn)度,按比例;工程量,按比例。

 (2)按照節(jié)點(diǎn)付款的約定,承發(fā)包雙方會(huì)根據(jù)合同特點(diǎn)加以約定。律師審查的是綜合工程進(jìn)度和款項(xiàng)支付的配套,前期墊資比例墊資壓力、工程過(guò)程中的資金投入的持續(xù)和科學(xué)等。

8、注意審查關(guān)于竣工驗(yàn)收和結(jié)算的約定,此階段的程序設(shè)置:

 (1)驗(yàn)收過(guò)程(四主體加質(zhì)檢站);

 (2)工程交付;

 (3)資料交付(視為條款、移交資料明細(xì));

 (4)竣工結(jié)算(時(shí)間、視為條款)。

 重點(diǎn)是關(guān)于驗(yàn)收的主體資格、質(zhì)量不合格情況下的整改措施和責(zé)任承擔(dān)、結(jié)算資料的提交時(shí)間和補(bǔ)充要求。
  注意作為承包方不要忘記增加:結(jié)算文件提交后,在約定時(shí)間內(nèi)發(fā)包方不予以審計(jì)的,視為認(rèn)可結(jié)算資料。

9、關(guān)于合同生效時(shí)間、地點(diǎn)爭(zhēng)議解決途徑等問(wèn)題的審查

  簽字蓋章時(shí)、履約保證金交納時(shí)(附生效條件)等;合同簽訂地、項(xiàng)目所在地。

  訴訟和仲裁的選擇;工程所在地、合同簽訂地、原告所在地、承包方或發(fā)包方所在地、第三方。

工程合同糾紛舉證

二、工程合同糾紛如何舉證

   工程合同糾紛怎么舉證?因?yàn)楣こ毯贤m紛要通過(guò)訴訟解決的,證據(jù)的搜集是必不可少的,當(dāng)事人在搜集證據(jù)的時(shí)候,可以從證明當(dāng)事人(原、被告及第三人)訴訟主體資格的證據(jù)和證明建設(shè)工程合同關(guān)系成立的證據(jù)方面入手:

(一)證明當(dāng)事人(原、被告及第三人)訴訟主體資格的證據(jù)

  (1)當(dāng)事人為自然人的,應(yīng)提交身份證明資料,如身份證或戶口本;

  (2)當(dāng)事人為法人或其他組織的,應(yīng)提交登記資料,如營(yíng)業(yè)執(zhí)照、事業(yè)法人、社團(tuán)登記證等;

  (3)當(dāng)事人名稱在建設(shè)工程法律關(guān)系成立后如有變更的,應(yīng)提交登記機(jī)關(guān)出具的變更證明。

(二)證明建設(shè)工程合同關(guān)系成立的證據(jù)

  (1)建設(shè)工程施工合同;

  (2)增減工程量的補(bǔ)充合同或備忘錄、現(xiàn)場(chǎng)工程簽證單等;

(三)證明建設(shè)工程合同履行情況的證據(jù)

  (1)工程預(yù)、決算報(bào)告;

  (2)支付工程款的付(收)款憑證;

  (3)當(dāng)事人對(duì)工程、工程量共同確認(rèn)的證據(jù),如工程驗(yàn)收、結(jié)算憑證、質(zhì)檢報(bào)告等;

(四)提交訴訟請(qǐng)求的計(jì)算依據(jù)

  (1)支持訴訟請(qǐng)求的計(jì)算方法及計(jì)算清單,如本金、利息、違約金、賠償金的計(jì)算清單;

  (2)當(dāng)事人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)向法庭提交的其他證據(jù)。


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